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律法规或中央文件所认可,目前只有国有企业法人财产权的提法。据梁教授介绍,国有企业法人财产权拟留给公司法去解决(注28) ,但公司法是民事主体的一个组织法,就其功能而言,并无解决财产归属与财产利用权利这一块。而且,占中国经济总量近一半的国有企业财产权不归物权法管,无异于贬低物权法,物权法还有什么资格进入号称市场经济基本法的民法典中?

    王稿也没有使用国有企业经营权概念,但在国家所有权这一节中有五个条款涉及国有企业财产权,主要规定了国有资产管理部门、行政机关与国有企业经营者之间的权利义务——中国国企改革一直努力解决而没有解决的问题。这就表明,王稿注意到了公有制条件下国有企业财产问题的特殊性和重要性。但是,务实的态度并不能消弥理论与现实的冲突。因为大陆法系物权制度及其理论中没有国有企业财产权一说,王稿在国家所有权中插入国有企业财产权,显得颇为生硬。1.王稿是将国有企业财产权当成所有权加以规定的(注29) ,却不称之为国有企业法人所有权,似有难言之隐。国有企业一旦享有法人所有权,随之而来的必然是国家所有权还在不在?而回答这个问题的本身,是非常困难的。如果说国家所有权因此消灭,这就超出了物权法乃至于法学的范畴,成为一个政治性的问题,如果说国家所有权还在,那么一物两个所有权从根本上违背了大陆法系物权法的一物一权原则。将一物两所有权解释为一物一权的例外,不过是一种巧辩。一物一所有权在大陆法系民法二千多年的历史中从无例外,也不可能例外,因为这是两种根本对立的东西。两个所有权共存于一物,最终仍要解决听谁的问题,而处于服从的那个“所有权”本质上不是所有权;2.王稿一方面将国有企业财产权认定为所有权,但涉及到的却是国家与国有企业经营者之间的关系,而非国家与国有企业的关系,可谓题文不符。王稿抛弃经营权的理由之一是经营权涉及很多管理性规范,与行政管理制度难以分开(注30) ,且不说此说正确与否,事实上,不用经营权,王稿同样没有绕开经营管理,其第120条规定:国资部门对国有企业的经营活动实施监督和管理,国有企业法定代表人或负责人按其要求负责经营、管理国有企业。从中怎么也看不出国有企业财产权已有所有权的内容和效力,怎么看也象个经营权,而且是上世纪八十年代的那种经营权。客观存在的东西不会因不同的名称而改变自身的性质,将国有企业经营权说成是国有企业财产权是模糊分歧,而进一步说成是国有企业法人所有权,难免陷入尴尬。

    拙稿在占有权中专章规定了经营权,经营权并不是国有企业才有,只要法人或自然人以自己的名义经营他人资产,就能产生经营权。经营权是现代社会资产所有与经营相分离而形成的财产利用权利,普遍存在于社会的方方面面,国有企业经营权只是其中的一种。国有企业财产不是指其中的某一实物或多少货币,而是按照企业会计准则核定出来的资产净值。这些资产属于国家所有,但由国有企业法人经营,这一定位与其他的所有制企业并无不同,西方学者普遍认为,股东拥有公司,但由董事会管理 (注31)。没有人否认私营企业老板拥有其企业的所有权,怎么能说国有企业不属于国家所有?既然是国家所有,国有企业自然只能有经营权。但是,对国有企业经营权,不能象上世纪八十年代中期那样,仅仅是从国家所有权派生出来的适当分离,而应视其为依照法律产生的独立于国家所有权的财产利用权利。拙稿规定政府对国有企业行使所有权只限于经营方向的决策权、国有资产收益权、国有资产保值增值的监督权、国有企业的撤销权这四项,其他一切权利都属于国有企业经营权,而且这种权利只有在国有企业消灭时才能消灭。拙稿还规定国有企业以及经营的国有资产在投资和参股时代为行使国家所有权。这就保证了国有企业经营权的完整与独立,对比王稿第120条的内容,拙稿的国有企业经营权远远比王稿的国有企业法人所有权充分、有力。拙稿同时规定由特别法规范政府行使上述四项权利的条件、方法和程序,在程序上约束政府干预国有企业生产经营的程度和力度。拙稿的上述安排是基于国有财产的所有权代表本身也是一个利益主体的事实。代表国家所有权的部门不一定为国家所有权利益着想,这就需要在财产层面上捆住所有权代表胡作非为的手脚,从而为公有制下的国家财产顺利进入市场经济体制提供基本的条件。

    拙稿与梁稿、王稿在公有财产上的不同认识和处理,与各自的理论基础有直接的关系。拙稿依据物权二元结构理论,将反映财产归属关系的所有权与反映财产利用关系的占有权置于相互平等、独立的地位,从而在安排土地承包经营权和国有企业经营权这样的占有权时能够依据现代社会和公有制的现实生活条件作出规定,没有任何困难,而梁稿、王稿之所以对公有财产的认识不够彻底,也是因为传统的以所有权为中心的物权理论中,缺少从财产利用的角度看待财产利用权利的思维,没有合适的概念和原理解释土地承包经营权和国有企业经营权这样具有时代和国情特点的财产利用权利。梁稿、王稿都没有将土地承包经营权看成是永佃权,但其农地使用权、土地承包经营权最终留下了深刻的永佃权的印记。梁稿、王稿都希望国有企业成为独立的商品生产者和经营者,但除了给国有企业以法人所有权外别无他招,反而陷入了政治上逻辑上的矛盾。事实证明,解决公有制条件下的财产问题,不仅需要直视生活的信念与勇气,还需要理论的创新与发展。


注释:

1、(英)亚当•斯密《国民财富的性质和原因的研究》 第65页 郭大力 王亚南译 商务印书馆1988年版

2、 何清涟《人口:中国的悬剑》  第39页  四川人民出版社1988年版 

3、参见张捷:《私有化与俄罗斯的六大财团》,网址:http://www.studa.com/newpaper/2003-4-26/2003426104005.asp,访问时间:2003年11月8日。

4、转引自房宁:《俄罗斯经济寡头为何被‘打’》,网址:http://news.sina.com.cn/w/2003-10-31/23252044211.shtml,访问时间:2003年11月8日

5、(法)勒费弗尔:《法国革命史》,顾良译,商务印书馆1989年版,第31页

6、丁建弘:《德国通史》,上海社会科学院出版社2002年版,第223—231页

7、漆多俊:《中国公司法教程》,第30—38页   四川人民出版社1994年版

8、孟勤国:《物权二元结构论──中国物权制度的理论重构》  人民法院出版社2002年版

9、参见秦海生:《应提倡“大胆设想,小心求证”的优良学风──评孟勤国先生著‹物权二元结构论:中国物权制度的理论重构›》  网址: http://www.lawintime.com   访问时间:2003年9月2日

10、梁慧星:《中国物权法草案建议稿》   社会科学文献出版社2000年版

11、梁慧星:《中国物权法草案建议稿》  第513页    社会科学文献出版社2000年版

12、梁慧星:《中国物权法草案建议稿》  第 514页    社会科学文献出版社2000年版

13、梁慧星:《中国物权法草案建议稿》  第511 页    社会科学文献出版社2000年版

14、梁慧星:《中国物权法草案建议稿》  第 511页    社会科学文献出版社2000年版

15、梁慧星:《中国物权法草案建议稿》  第 532页    社会科学文献出版社2000年版

16、梁慧星:《中国物权法草案建议稿》  第530页    社会科学文献出版社2000年版

17、梁慧星:《中国物权法草案建议稿》  第514页    社会科学文献出版社2000年版

18、梁慧星:《中国物权法草案建议稿》  第510页     社会科学文献出版社2000年版

19、梁慧星:《中国物权法草案建议稿》  第510页     社会科学文献出版社2000年版

20、谢在全:《民法物权论》            第404页     中国政法大学出版社1999年版

21、谢在全:《民法物权论》            第408页     中国政法大学出版社1999年版

22、谢在全:《民法物权论》            第413页      中国政法大学出版社1999年版

23、王利明:《中国物权法草案建议稿及说明》     中国法制出版社2001年版

24、王利明:《中国物权法草案建议稿及说明》  第371页    中国法制出版社2001年版

25、王利明:《中国物权法草案建议稿及说明》  第373--374页    中国法制出版社2001年版

26、王利明:《中国物权法草案建议稿及说明》   第371页     中国法制出版社2001年 版

27、孟勤国:《中国物权法草案建议稿》         《法学评论》2002年第5期

28、梁慧星:《制定中国物权法的若干问题》        载《法学研究》2000年第4期

29、王利明:《中国物权法草案建议稿及说明》      第277页    中国法制出版社2001年版

30、王利明:《物权法研究》      第295页     中国人民大学出版社2002年版

31、沈四宝:《西方国家公司法概论》   第113—114页   北京大学出版社1986年版

来源:思想帝国网

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责任编辑:王伟

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